Qu’est-ce qu’un titre non enregistré ? Tous les cryptos, comme le bitcoin et l’éther, sont-ils des titres non enregistrés ?

Semble familier? Les titres non enregistrés sont le nouveau mot à la mode depuis que Taylor Swift a évité d’être impliqué dans un scandale lié à l’effondrement de FTX en novembre. L’auteur-compositeur-interprète a posé une question lorsque la société l’a approchée pour promouvoir ses jetons pour un montant de 100 millions de dollars : “Pouvez-vous me dire que ce ne sont pas des titres non enregistrés ?”

C’était une question intelligente et opportune, compte tenu de l’essor de la cryptographie ces dernières années. Quiconque fait la promotion de titres non enregistrés peut être tenu responsable, selon la SEC.

Alors, que sont les titres non enregistrés – et comment sont-ils liés à la cryptographie ? Et toutes les crypto-monnaies sont-elles des titres non enregistrés ?

Enregistré vs non enregistré

La question sur les valeurs mobilières non enregistrées est en fait une question à deux volets : qu’est-ce qui est réputé être des valeurs mobilières ? Quand sont ils pas inscrit?

Pour la partie enregistrement, la loi fédérale exige que les titres disponibles à la vente soient enregistrés publiquement auprès de la SEC et satisfassent à certaines exigences de divulgation, à moins qu’une exemption n’ait été accordée. Il s’agit essentiellement d’une loi visant à protéger les investisseurs, ont déclaré des experts juridiques, afin que les investisseurs puissent mieux comprendre ce qu’ils achètent. L’enregistrement est également conçu pour réprimer les activités frauduleuses, y compris la tromperie et les fausses déclarations.

S’ils ne sont pas enregistrés, cela signifie que les investisseurs peuvent perdre des couches de protection, notamment ne pas être en mesure d’identifier une piste d’argent claire ou de suivre l’échec d’un investissement, a déclaré Tyler Rutherford, avocat associé spécialisé dans la cryptographie et les valeurs mobilières au cabinet d’avocats Pastore à Stamford, Connecticut

“Il leur est beaucoup plus difficile d’essayer de tenir cet acteur responsable et de récupérer ses pertes”, a déclaré Rutherford.

La SEC a averti les investisseurs en mars qu’aucune entité d’actifs cryptographiques n’avait été enregistrée auprès du régulateur en tant que bourse nationale des valeurs mobilières. En outre, aucune des bourses nationales de valeurs mobilières existantes, telles que la Bourse de New York ou le marché boursier Nasdaq, n’échangeait de crypto, ce qui signifie que les investisseurs pourraient être vulnérables au front-running, à la manipulation et à d’autres types d’inconduite.

Cela ne signifie pas que les sociétés de cryptographie n’ont pas manifesté d’intérêt pour le processus d’enregistrement. Coinbase a fait valoir que le problème était que la SEC ne lui permettait pas de s’enregistrer, invoquant un manque de directives réglementaires.

“Nous avons rencontré la SEC plus de 30 fois en neuf mois, mais nous parlions tous”, a écrit l’échange de crypto dans un article de blog en mars.

“Il y a une ambiguïté autour du processus”, a déclaré Rutherford. “Il n’y a pas d’étapes claires sur la façon dont ces échanges ou ces crypto-monnaies sont censés s’enregistrer (et) comment ils sont censés se conformer exactement.”

Alors que le président de la SEC, Gary Gensler, maintient que les réglementations concernant l’enregistrement des valeurs mobilières sont claires, Rutherford a ajouté : “Je pense qu’ils négligent le fait que ce n’est vraiment pas noir ou blanc”.

Titres vs matières premières

En plus de cela, les crypto-monnaies sont parfois considérées comme une marchandise plutôt que comme des titres, et c’est la partie la plus délicate, selon les experts juridiques.

Les valeurs mobilières font référence aux investissements financiers dans une entreprise commune ou partagée qui génèrent également des bénéfices pour l’investisseur, selon le test Howey de 1946. Ils sont enregistrés auprès de la SEC, tandis que les matières premières sont réglementées par la Commodity Futures Trading Commission.

Une marchandise est un produit qui peut être couramment échangé. Certains produits courants comprennent le cuivre, le pétrole brut, le coton et le maïs. Même définir la crypto-monnaie comme une marchandise ne la protège pas des sondes réglementaires ou du flou réglementaire. La CFTC a également accusé les deux plus grandes bourses de cryptographie d’avoir enfreint les lois sur le commerce des matières premières.

Tous les titres crypto non enregistrés sont-ils ? Pas nécessairement, a déclaré Mark Cianci, avocat en litige et en application au sein du cabinet d’avocats mondial Ropes & Gray. Dans le cas de la crypto, deux des plus grandes crypto-monnaies, le bitcoin BTCUSD,
+0,18 %
et ethereum ETHUSD,
-0,06%,
sont échangés via la CFTC comme des matières premières.

“Pratiquement tout le monde convient que le bitcoin, la plus grande crypto-monnaie par capitalisation boursière avec une large marge, n’est pas un titre – bien que la SEC n’ait en aucune manière formelle adopté cette position”, a déclaré Cianci à MarketWatch dans un e-mail. Et cela s’applique également à Ether, a-t-il ajouté, bien que certains régulateurs aient commencé à contester ce point de vue.

Mais même ainsi, sur les plusieurs milliers de crypto-monnaies sur le marché, les régulateurs n’ont “spécifiquement contesté qu’une petite fraction d’entre elles en tant que titres non enregistrés présumés, et les tribunaux en ont classé une fraction encore plus petite comme telles”. Cianci a ajouté.

Jusqu’à présent, la position de la SEC a été que la majorité des crypto-monnaies sont des titres, a déclaré Rutherford, mais cela pourrait être le domaine qui devient délicat, en raison du manque de réglementation et de législation. “C’est un peu laissé en l’air”, a-t-il déclaré.

Pour le fond : Pourquoi la réglementation crypto est désordonnée, même avec la chute de FTX